中國企業(yè)并購德國公司應(yīng)注意的問題

鑒于中國公司和目標(biāo)公司的行業(yè)、法人性質(zhì)、規(guī)模、管理模式等方面不盡相同，并購中常常會(huì)遇到一些意想不到的超出常規(guī)的問題。在并購德國企業(yè)過程中，中方企業(yè)應(yīng)特別注意以下事項(xiàng)：

（一）對(duì)目標(biāo)公司進(jìn)行全面評(píng)估，不僅要關(guān)注出售價(jià)格和有形資產(chǎn)，而且要對(duì)市場(chǎng)、行業(yè)進(jìn)行戰(zhàn)略分析，正確評(píng)價(jià)目標(biāo)公司無形資產(chǎn)；不僅對(duì)目標(biāo)企業(yè)的現(xiàn)狀，還應(yīng)了解最近幾年的情況，以及潛在的風(fēng)險(xiǎn)，遺留的債務(wù)和義務(wù)；不僅從純經(jīng)濟(jì)的角度考慮并購方案，還應(yīng)考慮德國的法律、稅收、環(huán)保、人力資源等因素；

（二）企業(yè)內(nèi)部的并購班子非常重要，它不僅要指導(dǎo)并購的每一個(gè)步驟，而且要確保對(duì)內(nèi)、對(duì)外各個(gè)環(huán)節(jié)做出最佳抉擇和反應(yīng)。參與對(duì)外談判的成員應(yīng)有一定的決策權(quán)，不能事事請(qǐng)示，延誤最佳時(shí)機(jī)。談判人員最好能直接用英語或德語交流。

（三）應(yīng)及時(shí)聘請(qǐng)投資顧問和稅務(wù)、法律、審計(jì)、市場(chǎng)、人力資本、環(huán)保和生產(chǎn)方面的專家，協(xié)助本企業(yè)制定戰(zhàn)略計(jì)劃，管理項(xiàng)目，評(píng)估目標(biāo)企業(yè)，參與合同談判。

（四）并購合同是并購交易的法律文件。中國企業(yè)應(yīng)對(duì)合同陳述與保證、維持現(xiàn)狀、風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)及索賠等條款再三斟酌。

  1.陳述與保證條款是防范并購風(fēng)險(xiǎn)最重要的條款之一。該條款要求并購方和目標(biāo)公司對(duì)其任何與并購相關(guān)的事項(xiàng)做出真實(shí)而詳細(xì)的陳述，并明確虛假陳述將承擔(dān)的法律后果。

2.維持現(xiàn)狀條款，在并購合同簽訂后至資產(chǎn)交割期間，企業(yè)的管理權(quán)仍在出售方手中。并購方應(yīng)要求目標(biāo)公司維持現(xiàn)狀，所有重要決定應(yīng)事先征求并購方的意見。

3.風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)條款，為規(guī)避目標(biāo)公司的或有債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，中方應(yīng)在合同中訂立“或有債務(wù)在交割時(shí)由目標(biāo)公司自行承擔(dān)”和“交割后發(fā)現(xiàn)的或有債務(wù)，如目標(biāo)公司未曾如實(shí)陳述，無論是否為故意或過失，均由目標(biāo)公司承擔(dān)”的條款。

4.索賠條款，為防止出現(xiàn)無法落實(shí)索賠的情況，中方可要求設(shè)置提存條款，即規(guī)定一個(gè)較長(zhǎng)的期限，將并購款存放在第三方（一般為公證師），以避免中方利益受損。

(五)并購德國破產(chǎn)企業(yè)時(shí)應(yīng)注意的風(fēng)險(xiǎn)

1.破產(chǎn)撤銷權(quán)風(fēng)險(xiǎn)

    德《破產(chǎn)法》規(guī)定，如發(fā)現(xiàn)破產(chǎn)人在申請(qǐng)破產(chǎn)至啟動(dòng)破產(chǎn)程序期間(一般不超過3個(gè)月)有損于債權(quán)人整體利益的行為，破產(chǎn)管理人或特定的債權(quán)人可行使破產(chǎn)撤銷權(quán)，即向破產(chǎn)法院申請(qǐng)撤銷該行為，索賠由該行為產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)利益。因此，并購方并購破產(chǎn)公司時(shí)應(yīng)考慮“破產(chǎn)撤銷權(quán)”可能帶來的風(fēng)險(xiǎn)。

2.補(bǔ)繳應(yīng)納稅款、承擔(dān)債務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)

德《捐稅法》(AO)第75條規(guī)定，并購方如并購破產(chǎn)公司，應(yīng)承擔(dān)被并購公司未盡的納稅義務(wù)。

德《商法典》(HGB)第25條規(guī)定，并購方如并購破產(chǎn)公司的股權(quán)，同時(shí)應(yīng)承擔(dān)被并購公司的債務(wù)。

3.接管員工的義務(wù)

德《民法典》第613a條規(guī)定，破產(chǎn)公司的員工全部由并購

方接管。

  4.并購破產(chǎn)公司后，原來的合同(如供貨合同、租賃合同、許可證生產(chǎn)合同等)因簽約方的變更，并不自動(dòng)繼續(xù)有效，應(yīng)同有關(guān)方面重談或確認(rèn)。