財(cái)稅[2009]125號(hào)：走出去的最優(yōu)稅收籌劃

財(cái)政部、國(guó)家稅務(wù)總局于2009年12月25日聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于企業(yè)境外所得稅收抵免有關(guān)問題的通知》（財(cái)稅[2009]125號(hào)文件，以下簡(jiǎn)稱“125號(hào)文”），對(duì)企業(yè)所得稅法及其實(shí)施條例關(guān)于境外所得稅抵免制度的原則性規(guī)定作了進(jìn)一步明確，對(duì)于各地稅務(wù)機(jī)關(guān)和納稅人而言也更具可操作性。

不同的投資方式架構(gòu)選擇，以及境外利潤(rùn)的匯回安排，都將對(duì)企業(yè)的整體稅務(wù)狀況產(chǎn)生影響。因此，無論是已擁有海外投資，還是正在計(jì)劃“走出去”的中國(guó)企業(yè)，都應(yīng)當(dāng)審視其現(xiàn)有或計(jì)劃中的境外投資架構(gòu)和資金運(yùn)作模式，充分利用125號(hào)文下可能出現(xiàn)的稅務(wù)籌劃?rùn)C(jī)會(huì)，并綜合分析、權(quán)衡其對(duì)于運(yùn)營(yíng)收入、股息和資本利得等各方面的影響，在合規(guī)性的前提上做出最優(yōu)決策。

一、抵免層級(jí)的確定

企業(yè)所得稅法及其實(shí)施條例規(guī)定，中國(guó)居民企業(yè)直接或者間接持有外國(guó)企業(yè)20%以上（含20%，下同）股份時(shí)，上述外國(guó)企業(yè)匯回的股息所負(fù)擔(dān)的實(shí)際繳納的境外所得稅才允許從中國(guó)居民企業(yè)就該股息收入繳納的中國(guó)企業(yè)所得稅中進(jìn)行抵免。125號(hào)文明確了間接控股架構(gòu)的抵免層級(jí)為三層外國(guó)企業(yè)，即第一層：?jiǎn)我痪用衿髽I(yè)直接持有20%以上股份的外國(guó)企業(yè)；第二層：?jiǎn)我坏谝粚油鈬?guó)企業(yè)直接持有20%以上股份，且由單一居民企業(yè)直接持有或通過一個(gè)或多個(gè)符合本條規(guī)定持股條件（直接持有20%以上的股份，下同）的外國(guó)企業(yè)間接持有總和達(dá)到20%以上股份的外國(guó)企業(yè)；第三層：?jiǎn)我坏诙�層外�?guó)企業(yè)直接持有20%以上股份，且由單一居民企業(yè)直接持有或通過一個(gè)或多個(gè)符合本條規(guī)定持股條件的外國(guó)企業(yè)間接持有總和達(dá)到20%以上股份的外國(guó)企業(yè)。
在境外投資的中國(guó)企業(yè)可能采用單層架構(gòu)（“直接控股架構(gòu)”），直接持有外國(guó)企業(yè)股權(quán)；但實(shí)踐中多層架構(gòu)也被普遍運(yùn)用，通過在境外低稅負(fù)國(guó)家或地區(qū)設(shè)立的一個(gè)或多個(gè)中間控股公司，間接持有外國(guó)企業(yè)的股權(quán)（“間接控股架構(gòu)”）。在間接控股架構(gòu)下，未來轉(zhuǎn)讓外國(guó)企業(yè)的股權(quán)時(shí)，可以將股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得保留在境外中間控股公司，遞延中國(guó)企業(yè)所得稅的納稅義務(wù)（假定不涉及中國(guó)“居民企業(yè)”或“受控外國(guó)公司”的規(guī)定，下同）；同時(shí)在外匯資金循環(huán)使用、境外引進(jìn)戰(zhàn)略投資者或境外資本市場(chǎng)上市等方面，間接控股架構(gòu)均具有較大的靈活性，因此在實(shí)踐中這一架構(gòu)運(yùn)用得更為普遍。

125號(hào)文實(shí)施后，中國(guó)企業(yè)在設(shè)計(jì)海外控股架構(gòu)時(shí)，需要注意抵免層級(jí)的限制，三層以下外國(guó)企業(yè)所產(chǎn)生的股息匯回中國(guó)時(shí)，相應(yīng)所繳納的境外所得稅將不得進(jìn)行抵免。

二、持股比例的限制

如果中國(guó)居民企業(yè)直接持有外國(guó)企業(yè)的股份低于20%，則不符合125號(hào)文關(guān)于境外所得稅抵免的規(guī)定。在此情況下，就可能需要援引中國(guó)與某些國(guó)家簽訂的稅收協(xié)定中的“消除雙重征稅”條款以享受稅收抵免的優(yōu)惠待遇。例如，在中國(guó)與澳大利亞、美國(guó)、加拿大等簽訂的稅收協(xié)定中，10%以上持股比例的股息分配即允許在抵免時(shí)考慮支付股息外國(guó)企業(yè)就股息部分繳納的境外所得稅。

然而，在間接控股架構(gòu)下，能否借助上述協(xié)定條款突破20%的持股比例限制尚不確定。假設(shè)外國(guó)企業(yè)所在國(guó)與中國(guó)簽訂的稅收協(xié)定包含上述優(yōu)惠條款，如果中國(guó)稅務(wù)機(jī)關(guān)能夠參照協(xié)定待遇中的“受益所有人”概念，“穿透”中間控股公司，認(rèn)定中國(guó)居民企業(yè)仍可適用上述協(xié)定優(yōu)惠條款抵免投資東道國(guó)的所得稅，則將給“走出去”的國(guó)內(nèi)企業(yè)帶來實(shí)惠。

與此類似，在直接控股架構(gòu)下，中國(guó)居民企業(yè)可以較為容易地利用中國(guó)與投資東道國(guó)（例如泰國(guó)）稅收協(xié)定中的“稅收饒讓”條款，避免境外子公司在投資東道國(guó)享受的所得稅減免因股息匯回補(bǔ)繳中國(guó)所得稅而未能享受到優(yōu)惠待遇。而在間接控股架構(gòu)下，“稅收饒讓”條款的適用能否同樣參照“受益所有人”的概念“穿透”中間控股公司，也有待稅務(wù)機(jī)關(guān)進(jìn)一步明確。

三、間接抵免的計(jì)算

根據(jù)125號(hào)文規(guī)定，間接抵免中“境外投資收益間接負(fù)擔(dān)的稅額”按以下公式逐層計(jì)算：

（本層企業(yè)就利潤(rùn)和投資收益所實(shí)際繳納的稅額＋符合125號(hào)文規(guī)定的由本層企業(yè)間接負(fù)擔(dān)的稅額）×本層企業(yè)向一家上一層企業(yè)分配的股息（紅利）÷本層企業(yè)所得稅后利潤(rùn)額＝本層企業(yè)所納稅額屬于由一家上一層企業(yè)負(fù)擔(dān)的稅額

從這個(gè)公式可以看出，如果中國(guó)居民企業(yè)通過一家海外中間控股公司分別持有高稅負(fù)國(guó)家（地區(qū)）和低稅負(fù)國(guó)家（地區(qū)）的運(yùn)營(yíng)公司，未來境外運(yùn)營(yíng)公司向中國(guó)居民企業(yè)匯回的股息所負(fù)擔(dān)的稅額（即允許抵免中國(guó)企業(yè)所得稅的境外稅額）主要依賴于高稅負(fù)國(guó)家（地區(qū)）和低稅負(fù)國(guó)家（地區(qū)）的運(yùn)營(yíng)公司分別向中間控股公司分配股息的比例關(guān)系。換言之，如果高稅負(fù)國(guó)家（地區(qū)）運(yùn)營(yíng)公司匯回的股息比較多，低稅負(fù)國(guó)家（地區(qū)）運(yùn)營(yíng)公司匯回的股息比較少，則中間控股公司匯回中國(guó)的股息所間接負(fù)擔(dān)的境外所得稅額就會(huì)比較高，相應(yīng)就可以抵免較多的中國(guó)企業(yè)所得稅（同時(shí)取決于境外所得稅抵免限額）。

四、抵免限額的計(jì)算

125號(hào)文進(jìn)一步明確了企業(yè)所得稅法及其實(shí)施條例中按“分國(guó)不分項(xiàng)”原則計(jì)算某國(guó)（地區(qū)）所得稅抵免限額的規(guī)定，具體計(jì)算公式如下：
中國(guó)境內(nèi)、境外所得依照企業(yè)所得稅法及實(shí)施條例的規(guī)定計(jì)算的應(yīng)納稅總額×來源于某國(guó)（地區(qū)）的應(yīng)納稅所得額÷中國(guó)境內(nèi)、境外應(yīng)納稅所得總額＝某國(guó)（地區(qū)）所得稅抵免限額

計(jì)算上述“中國(guó)境內(nèi)、境外所得依照企業(yè)所得稅法及實(shí)施條例的規(guī)定計(jì)算的應(yīng)納稅總額”所使用的稅率通常為25%.

從該計(jì)算公式中可以看出，如果增加境外收入、降低境外成本費(fèi)用，則來源于境外的應(yīng)納稅所得額會(huì)相應(yīng)增加，從而提高境外所得稅抵免限額。例如，在境外某國(guó)家（地區(qū)）實(shí)際繳納的境外所得稅不變的前提下，如果能夠?qū)⒕硟?nèi)外業(yè)務(wù)共同發(fā)生的某些費(fèi)用在合理的基礎(chǔ)上更多的分?jǐn)偟骄硟?nèi)，則可以提高境外業(yè)務(wù)的應(yīng)納稅所得額，相應(yīng)提高該國(guó)家（地區(qū)）的境外所得稅抵免限額。

五、簡(jiǎn)易計(jì)算方法

125號(hào)文規(guī)定，企業(yè)從境外取得營(yíng)業(yè)利潤(rùn)所得以及符合境外稅額間接抵免條件的股息所得，雖有所得來源國(guó)（地區(qū)）政府機(jī)關(guān)核發(fā)的具有納稅性質(zhì)的憑證或證明，但因客觀原因無法真實(shí)、準(zhǔn)確地確認(rèn)應(yīng)當(dāng)繳納并已經(jīng)實(shí)際繳納的境外所得稅稅額的，除例外條件外可按境外應(yīng)納稅所得額的12.5%作為抵免限額。

在實(shí)踐中，各地稅務(wù)機(jī)關(guān)可能出于征管方便和增加稅源的考慮，較多的采用這一簡(jiǎn)易計(jì)算方法，使企業(yè)從境外高稅負(fù)國(guó)家（地區(qū)）取得的股息收入無法充分享受抵免待遇。

境外投資架構(gòu)影響

基于上述五個(gè)要點(diǎn)的分析，中國(guó)企業(yè)如何對(duì)境外投資架構(gòu)進(jìn)行設(shè)計(jì)，將會(huì)對(duì)其境外所得的中國(guó)稅納稅義務(wù)產(chǎn)生時(shí)間、允許抵免的境外所得稅等方面產(chǎn)生重大的影響。

1、分公司和子公司

當(dāng)境外項(xiàng)目所在地的實(shí)際稅負(fù)（包括公司所得稅和利潤(rùn)匯出預(yù)提稅）低于中國(guó)時(shí)，選擇不同的境外項(xiàng)目公司組織形式，會(huì)帶來不同的稅務(wù)影響。
如果設(shè)立為分公司，其取得利潤(rùn)應(yīng)在當(dāng)年計(jì)入中國(guó)企業(yè)的應(yīng)納稅所得額，需立即按稅率差補(bǔ)繳中國(guó)企業(yè)所得稅。相反，如果設(shè)立為子公司，子公司的稅后利潤(rùn)在匯回中國(guó)時(shí)才需要按稅率差補(bǔ)繳中國(guó)企業(yè)所得稅；因此，若投資者暫時(shí)將子公司的稅后利潤(rùn)保留在境外，可有效遞延中國(guó)所得稅的納稅義務(wù)。

2、直接控股和間接控股

如上所述，直接控股架構(gòu)在稅務(wù)上的優(yōu)點(diǎn)主要集中于，能夠明確享受稅收協(xié)定中稅收饒讓條款，以及比國(guó)內(nèi)稅法更優(yōu)惠的境外所得稅抵免待遇（即突破20%的持股比例限制）兩方面。

需要注意的是，上述協(xié)定待遇在間接控股架構(gòu)下能否順利享受尚存在不確定性。即使中國(guó)稅務(wù)機(jī)關(guān)允許中國(guó)居民企業(yè)參照“受益所有人”概念享受相關(guān)的協(xié)定待遇，居民企業(yè)仍有可能需要提供較多的文件資料證明其“受益所有人”的身份，在實(shí)際操作中可能會(huì)帶來一定的難度。

從所得稅角度來看，間接控股架構(gòu)的主要優(yōu)點(diǎn)則體現(xiàn)為可能取得遞延甚至降低中國(guó)企業(yè)所得稅的效果。如果中國(guó)企業(yè)境外子公司的實(shí)際稅負(fù)低于中國(guó)所得稅稅率25%，則直接控股架構(gòu)下，股息匯回中國(guó)需要當(dāng)即按稅率差補(bǔ)繳中國(guó)企業(yè)所得稅。但是，在間接控股架構(gòu)下，境外第二層、第三層公司匯回的股息可以暫時(shí)保留在上一層的中間控股公司而不匯回境內(nèi)，用于投資海外其他項(xiàng)目，從而遞延中國(guó)企業(yè)所得稅的納稅時(shí)間。

此外，間接控股架構(gòu)可能實(shí)現(xiàn)境外高稅負(fù)國(guó)家（地區(qū)）和低稅負(fù)國(guó)家（地區(qū)）投資收益的“中和”，充分利用境外所得稅抵免，從整體上降低需要補(bǔ)繳的中國(guó)企業(yè)所得稅稅負(fù)。我們將在下一部分對(duì)此進(jìn)行詳細(xì)分析。

3、間接控股架構(gòu)下的境外利潤(rùn)匯回

在間接控股架構(gòu)下，如果境外多個(gè)國(guó)家（地區(qū)）的第二層、第三層子公司通過第一層中間控股公司向中國(guó)企業(yè)匯回股息，在計(jì)算需要補(bǔ)繳的中國(guó)企業(yè)所得稅時(shí)需要注意兩個(gè)概念，即“該股息負(fù)擔(dān)的境外所得稅額”和“某國(guó)（地區(qū)）所得稅抵免限額”——境外子公司匯回股息當(dāng)年實(shí)際可抵免的境外所得稅按兩者孰低確定。

首先，根據(jù)間接抵免中“境外投資收益間接負(fù)擔(dān)的稅額”計(jì)算公式，中間控股公司向中國(guó)企業(yè)匯回股息所負(fù)擔(dān)的境外所得稅，與下一層境外企業(yè)所匯回的股息金額以及對(duì)應(yīng)的境外所得稅有關(guān)。

其次，境外投資收益可抵免的境外所得稅以該利潤(rùn)應(yīng)繳納的中國(guó)企業(yè)所得稅為限。在計(jì)算抵免限額時(shí)，應(yīng)遵循“分國(guó)不分項(xiàng)”的原則，但“分國(guó)”原則是否“穿透”到最底層境外企業(yè)，還是僅應(yīng)用在中國(guó)企業(yè)直接控制的第一層境外企業(yè)，125號(hào)文沒有作出明確規(guī)定。

由于各層境外企業(yè)的稅后利潤(rùn)和已繳納的境外所得稅在各個(gè)層面累積和分配的時(shí)點(diǎn)存在差異，征納雙方需要考慮設(shè)定一個(gè)跟蹤稅后利潤(rùn)和境外所得稅流向的機(jī)制（如稅后利潤(rùn)和已繳納外國(guó)稅的跟蹤表），以便于計(jì)算中間控股公司向中國(guó)企業(yè)匯回股息所負(fù)擔(dān)的境外所得稅。

4、境外低稅負(fù)國(guó)家/地區(qū)的利用

由于中國(guó)企業(yè)目前海外投資東道國(guó)稅率普遍高于25%，通常利潤(rùn)匯回?zé)o需補(bǔ)稅。但是可能會(huì)產(chǎn)生外國(guó)稅收抵免的超限額度。同時(shí)，也有不少企業(yè)選擇在低稅負(fù)國(guó)家（地區(qū)）設(shè)立公司；如果將低稅負(fù)國(guó)家（地區(qū)）的稅后利潤(rùn)完全匯回中國(guó)，就可能面臨補(bǔ)繳巨額所得稅稅款的問題。然而，如果在低稅負(fù)地區(qū)設(shè)立主要從事融資、貿(mào)易、技術(shù)許可等業(yè)務(wù)的公司，配合高稅負(fù)國(guó)家（地區(qū)）的投資和股息分配安排，就可能在整體上起到降低或遞延稅負(fù)的效果。