跨境投資 | 企業(yè)“走出去”篇章，資金如何合規(guī)地投出去？

2022-11-10 18:41:52

近年來，中國(guó)經(jīng)濟(jì)持續(xù)發(fā)展加上“一帶一路”政策的支持，不少企業(yè)加快了“走出去”的步伐，掀起了一股境外投資熱，自2018年發(fā)改委和商務(wù)部出臺(tái)了新的政策，限制資金出境，導(dǎo)致境外投資難度進(jìn)一步加大，但“走出去”仍持續(xù)火熱。

“走出去”的途徑有很多，正規(guī)的方式例如ODI、QD產(chǎn)品、PE基金和37號(hào)文登記，其中境內(nèi)自然人37號(hào)文登記與企業(yè)的ODI備案為使用最廣泛的境外投資方式。

今天，我們將對(duì)這兩種方式，為大家講解企業(yè)“走出去”過程中，如何將資金合規(guī)的投出去，希望對(duì)大家有所幫助。

2020年境外投資整體情況

2020年1-8月，我國(guó)對(duì)外非金融類直接投資4804.5億元人民幣(折合684.8億美元)，同比下降2.6%，其中在“一帶一路”沿線對(duì)54個(gè)國(guó)家非金融類直接投資827.9億元人民幣，同比增長(zhǎng)35.2%，占比同期總額的17.2%。

今年受疫情影響對(duì)外投資總體情況有所緩解，但“一帶一路”政策導(dǎo)向作用明顯，投資目的地均向沿線國(guó)家傾斜。

ODI 政策介紹

ODI全稱為“對(duì)外直接投資”＂(OverseasDirect Investment），是指我國(guó)企業(yè)在國(guó)外及港澳臺(tái)地區(qū)以現(xiàn)金、實(shí)物、無形資產(chǎn)等方式投資并以控制境外企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)為核心的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。

根據(jù)相關(guān)法規(guī)，境內(nèi)非國(guó)有企業(yè)進(jìn)行海外直接投資或并購(gòu)交易時(shí)，需要獲得國(guó)家商務(wù)部、發(fā)改委、外管局的核準(zhǔn)、備案與登記，在獲得相應(yīng)資質(zhì)后方可進(jìn)行海外投資。

1. 境外投資(ODI)監(jiān)管架構(gòu)

ODI的監(jiān)管架構(gòu)涉及的政府單位主要有商務(wù)部、發(fā)改委和外管局。

如企業(yè)為國(guó)資背景則還可能涉及到國(guó)資委；若企業(yè)為特殊行業(yè)，如軍工，可能還涉及到安全管理部門；若為基金產(chǎn)品，還應(yīng)遵守QD產(chǎn)品規(guī)則。

2. ODI投資行業(yè)限制

我國(guó)ODI的行業(yè)投資限制情況進(jìn)行了明確規(guī)定，包括禁止類、限制類和鼓勵(lì)類。

而與我國(guó)未建交、發(fā)生戰(zhàn)亂、我國(guó)締結(jié)的雙多邊條約或協(xié)議規(guī)定需要限制的敏感國(guó)家和地區(qū)開展境外投資也是屬于限制類型。

最終相應(yīng)的認(rèn)定還需由發(fā)改委和商務(wù)部進(jìn)行審核。

“37號(hào)文”政策介紹

37號(hào)文的全稱是《國(guó)家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》（匯發(fā)[2014]37號(hào)）。主要規(guī)定的是境內(nèi)居民通過特殊目的公司（SPV）境外投融資及返程投資，應(yīng)向商業(yè)銀行申請(qǐng)外匯登記的相關(guān)問題。

辦理37號(hào)文有什么作用?

1. 解決境內(nèi)居民在境外持股的合規(guī)性

2. 解決境外融資和返程投資的合規(guī)性

3. 打通境內(nèi)居民境外投資資金調(diào)回通道

中國(guó)人在境外投資或持股有諸多限制的，原則上不允許中國(guó)自然人在境外投資。在現(xiàn)有的外匯管理體系下，37號(hào)文是中國(guó)自然人唯一的、合法合規(guī)地持有境外公司股份的方法。

因此，簡(jiǎn)而言之，在境外融資上市架構(gòu)中，所有在境外架構(gòu)中持有股份的中國(guó)籍自然人都需要辦理37號(hào)文登記保證外匯合規(guī)，主要包括以下三類人：

1. 中國(guó)企業(yè)創(chuàng)始人

2. 中國(guó)企業(yè)的其他中國(guó)籍自然人股東

3. 中國(guó)企業(yè)上市前的ESOP激勵(lì)已行權(quán)員工

此外，不少中國(guó)籍個(gè)人與企業(yè)在境外投資后，會(huì)涉及“返程投資”，此時(shí)只有完成境外投資合規(guī)手續(xù)，即37號(hào)文登記，才可打通境內(nèi)居民境外資金調(diào)回的合法通道。

該項(xiàng)中涉及到返程投資內(nèi)容，本次不作展開說明，我們將放到下一期“返程投資”內(nèi)容中作介紹。

紅籌架構(gòu)重組

除了企業(yè)直接對(duì)外投資，還有不少企業(yè)擬赴海外上市，則需進(jìn)行企業(yè)重組。

重組過程中，現(xiàn)有的股東需辦理相關(guān)法規(guī)規(guī)定的境外投資和外匯手續(xù)，在境外設(shè)立上市主體并搭建多層海外股權(quán)架構(gòu)，通過適當(dāng)途徑將擬納入上市架構(gòu)的境內(nèi)資產(chǎn)和業(yè)務(wù)注入境外架構(gòu)。

設(shè)立上市主體并搭建境外架構(gòu)

紅籌架構(gòu)，一般是在開曼注冊(cè)成立上市主體，同時(shí)上下均加設(shè)BVI公司，并通過下設(shè)的香港公司來直接持有境內(nèi)權(quán)益。典型的境外架構(gòu)示意圖如下：

（圖3，點(diǎn)擊可放大圖片）

不同類型股東的出境方式

如圖3所示，境內(nèi)企業(yè)的現(xiàn)有股東，區(qū)分自然人股東和機(jī)構(gòu)股東，基于不同的境外投資監(jiān)管框架，采用不同的出境方式：

1. 個(gè)人股東：創(chuàng)始人股東、管理層

基本方式：以個(gè)人名義出境，在離岸區(qū)域（BVI或開曼）成立各自的境外持股實(shí)體，并辦理37號(hào)文外匯登記手續(xù)。

2. 機(jī)構(gòu)股東：機(jī)構(gòu)投資人

基本方式：以機(jī)構(gòu)的名義出境，履行境內(nèi)機(jī)構(gòu)境外投資（ODI）手續(xù)，在離岸區(qū)域成立各自的境外持股實(shí)體。

其他可選方式

(1) 利用境外關(guān)聯(lián)主體

如果機(jī)構(gòu)投資人已有ODI手續(xù)完備的境外關(guān)聯(lián)主體，可以將機(jī)構(gòu)投資人的境內(nèi)持股權(quán)益置換為境外關(guān)聯(lián)主體對(duì)境外上市主體的持股權(quán)益。

該方式的優(yōu)勢(shì)在于避免了申請(qǐng)ODI手續(xù)的不確定性，利于縮短重組時(shí)間；其劣勢(shì)在于，機(jī)構(gòu)投資人及其境外關(guān)聯(lián)主體之間的利益如何平衡，需要其內(nèi)部考慮和安排。

(2) 追溯至境內(nèi)自然人出境

如果機(jī)構(gòu)投資人的最終權(quán)益持有人可以追溯至境內(nèi)自然人，除了上述通過ODI手續(xù)出境之外，另有一種備選方式，即：境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資人的最終權(quán)益持有人，以個(gè)人名義出境，并在境外設(shè)立一個(gè)盡可能映射境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資人權(quán)益架構(gòu)的境外持股實(shí)體。

備選方式下，相關(guān)境內(nèi)個(gè)人也需要辦理37號(hào)文外匯登記。

如果因政策原因或者時(shí)間表要求，取得ODI手續(xù)有障礙，該備選方式能夠幫助企業(yè)推進(jìn)海外上市的進(jìn)程。

然而，兩種出境方式下對(duì)于機(jī)構(gòu)投資人及其最終權(quán)益擁有人的稅務(wù)影響不同，最終需要在把握大局、通盤考慮的前提下，對(duì)稅務(wù)影響進(jìn)行分析判斷，在此基礎(chǔ)上確定符合各相關(guān)方根本利益的方式。

以上為企業(yè)“走出去”主要涉及到的資金合規(guī)投向方式，此外，也有不少企業(yè)在此基礎(chǔ)上需要進(jìn)行返程投資，這時(shí)需要完成境外投資合規(guī)手續(xù)，才能讓資金合法合規(guī)地回到境內(nèi)，具體內(nèi)容我們將在下一期的“返程投資”中為大家做講解。