成立私募股權基金所需注意事項，參照英國私募股權業最佳實踐

2022-11-10 18:41:52

所謂的私募股權（Private Equity），通常指的是主要采用私募方式募集的基金，并對企業進行股權或準股權投資的集合投資方式。之所以被稱作私募股權，是因為該類基金一般通過私募方式籌集，并且投資方向主要為私募的非上市股權。

中國的私募股權基金

私募股權基金在我國也稱為股權投資基金或產業投資基金，而“股權投資企業”“創業投資企業”是私募股權基金和創業投資基金的在中國官方文件中的法規稱呼。

這種法律名稱和通俗名稱不同的情況在金融界比較常見：

比如，共同基金在美國法律中的稱謂是“投資公司”( Investment Company)，而“共同基金”稱謂更為被廣泛使用；

再如，基金管理人的在美國法律中的稱謂則是“投資顧問”( Investment Advisor)，而在中國法規中則被稱為：創業投資管理企業（機構）或股權投資管理企業（機構）。

私募股權基金在中國并非特許行業，基金管理人及基金只需按照《公司法》《合伙企業法》及《信托法》在工商行政管理部門登記之后便可以開展業務。但是如果想要申請地方政府的優惠政策或者使用“股權投資基金”或“基金”的名稱，則需滿足政府規定的一系列條件，并在當地主管部門備案。

創業投資企業（創業投資基金）

創業投資企業可以以有限責任公司、股份有限公司、信托（也稱契約）及有限合伙企業形式設立，可直接在國家或地方工商管理部門注冊登記并申請備案，投資者也可以注冊外商投資創業投資企業，流程相同也能享受相關優惠政策。

外商投資創業投資企業可以以“三資企業”的公司形式注冊，即中外合作經營企業、中外合資經營企業、外商獨資企業。

當然也可以采取非法人制組織形式，非法人制創投企業屬于稅收透明主體，類似普通合伙企業或有限合伙企業。

其投資者對創投企業的債務承擔連帶責任，當然，也可以在合同中約定當非法人制創投企業資產不足以清償債務時由“必備投資者”承擔連帶責任，其他投資者以認繳的出資額為限承擔責任。這里的“必備投資者”就類似于有限合伙企業中的普通合伙人，須滿足一定的資質條件。

依照《外商投資創業投資企業管理規定》，設立創投企業、作為外商投資創業投資企業的必備投資者，都有明確的條件規定，詳情不在此進行展開說明，如果有需要可咨詢瑞豐德永。

股權投資企業（私募股權基金）

對于股權投資企業的注冊規定，中國內地并沒有統一的注冊規定，目前適用的注冊政策主要以地方性為主，各地允許的股權投資基金組織形式為公司制或合伙制為主，而地方政府為基金提供的優惠政策則主要是對基金應繳稅收的減免或各種形式的返還。

各地對股權投資企業注冊門檻限制體現在注冊資本或實繳資本方面。北京市是其中的例外，對股權投資企業沒有最低資本要求。

此外，北京市和深圳市允許股權投資企業在工商登記時使用“基金”或“投資基金”的名稱。上海和天津則更進一步，允許符合條件的股權投資企業和股權投資管理企業在工商登記時使用“股權投資基金”和“股權投資基金管理公司”或“股權投資基金管理有限合伙”字號。

此外，各地政府還出臺了各類優惠政策，大致包括：

稅收減免或優惠政策

政府引導

基金的投資風險補貼

制度現金獎勵

辦公用房補貼

高管稅收優惠

……

此類優惠政策名目繁多，且都設定了有效期，因此在此不再就此展開討論，有興趣的可以與瑞豐德永進行咨詢。

以上是基金設立的注意事項，但對于實操環節，也還有諸多需要考慮的因素，在此，瑞豐德永給大家引用得到英國工貿部及英國國內稅務部認可私募股權業的最佳實踐（Best Practice）指引。雖然中英兩國稅法及合伙企業法有一定差異，但是英國的基金架構及節稅設計可以為我們的基金提供借鑒↓↓

1. 基金設立階段

基金管理人設立或者通過他人設立一家公司，作為有限合伙企業的普通合伙人。基金管理人的高級管理人員則以個人身份作為有限合伙人加入合伙企業（即基金）。

為簡化起見，在以上內容中都將基金管理人、高級管理人員持有的份額視為基金管理人持有的份額。一般來說，在合伙企業中，基金管理人占的財產份額為20％，普通合伙人占80%。

2. 資金募集階段

在資金募集階段，新的有限合伙人（基金投資者）加入，普通合伙人的財產份額將降至1.25％至3％左右，基金管理人則維持20％的份額。普通合伙人持有的比例即為基金的固定管理費比例。

在此結構下，普通合伙人會再聘請基金管理人作為投資顧問來管理基金。普通合伙人從基金獲得的利潤將作為管理費支付給基金管理人。

3. 實際投資階段

基金管理人發現并商定投資項目之后，將會通知有限合伙人（不包括基金管理人）投入資本。這些資本都是以貸款形式注入基金，因此在將來需要優先償還。私募股權基金的股權和債權比例相差懸殊，債權出資占絕大多數(如90％的負債率)。因此，有限合伙人雖然占的股權比例只有80％左右，但是它們提供了基金絕大部分資金。

初始注入的股權資金一般用于基金的日常運營。如果這些資金不足以彌補基金日常開支，管理費將會以普通合伙人對基金的優先貸款形式出現。

4. 收獲階段

當基金出售投資兌現利潤時，所獲得的現金流將優先用來償還管理費和有限合伙人的貸款。有限合伙人的貸款有可能還會有優先收益( Preferred Return)，即利息。

當有限合伙人貸款償還完畢之后，剩余的利潤將按照合伙人的財產份額比例進行分割。自然地，基金管理人依照其財產份額將會獲得20％的分紅。基金利潤的分配有可能是以全部投資利潤為標準，也可能是按照每個投資案例單獨進行分割。這取決于基金的具體規定。

在實際操作中，作為法律實體的私募股權基金極少在名稱上冠上“基金”的名號，在國際市場上，機構投資者是私募股權基金的主要資金來源，但在中國市場上，反而是外資機構投資者和境內個人投資者是中國私募股權基金的主要來源。隨著政府對國有投資機構管制的逐步放松，境內機構投資者在中國私募股權業的重要性也將會得到逐步提升。