返程投資外匯監(jiān)管現(xiàn)行法規(guī)之13號文，探討其如何簡化返程投資的外匯登記

2022-11-10 18:41:52

近年來，隨著我國境內(nèi)企業(yè)的國際化發(fā)展，不少企業(yè)紛紛選擇走“走出去”對外投資，而在這基礎(chǔ)上，返程投資作為其中的路徑，一直備受關(guān)注。

返程投資，是指境內(nèi)居民直接或間接通過特殊目的公司（SPV），對境內(nèi)開展的直接投資活動，即通過新設(shè)、并購等方式在境內(nèi)設(shè)立外商投資企業(yè)或項目，并取得所有權(quán)、控制權(quán)和經(jīng)營管理權(quán)等權(quán)益行為。

在返程投資架構(gòu)中，以上圖為例，A先生為中國內(nèi)地自然人，在BVI注冊了一家離岸公司，匯發(fā)[2014]37號文中將其稱之為“特殊目的公司”（SPV），A先生以BVI公司作為股東，回到中國投資注冊一家外商獨資企業(yè)（WOFE）。

返程投資作為我國利用外資過程中的一種特殊現(xiàn)象，一直廣受關(guān)注，它被廣泛利用的動機主要是：

- 通可是實現(xiàn)境內(nèi)企業(yè)以紅籌方式實現(xiàn)境外間接上市；

- 境外架構(gòu)搭建之后，企業(yè)可以通過返程投資將其公司包裝成外資企業(yè)，享受更多優(yōu)惠政策。

根據(jù)我國現(xiàn)行外匯管理規(guī)定，境內(nèi)居民以境內(nèi)外合法資產(chǎn)或權(quán)益向特殊目的公司（SPV）出資前，應(yīng)向外匯局申請辦理境外投資外匯登記手續(xù)。在這當中，最為人熟知的“37號文”，而此外，目前返程投資的現(xiàn)行監(jiān)管法規(guī)中，還包括“13號文”與“19號文”。

本期，瑞豐德永將延續(xù)前期內(nèi)容，為大家介紹“13號文”是如何極大地簡化了相關(guān)外匯手續(xù)，減輕企業(yè)負擔，提高了外匯管理的效率。

返程投資外匯監(jiān)管現(xiàn)行法規(guī)“13號文”

國家外匯管理局在2015年2月13日發(fā)布的《關(guān)于進一步簡化和改進直接投資外匯管理政策的通知》[匯發(fā)2015]13號，簡稱“13號文”。

“13號文”及其附件《直接投資外匯業(yè)務(wù)操作指引》（簡稱《指引》），用于直接投資項下的外匯管理業(yè)務(wù)。直接投資包括：

- 以外商投資為主要形式的境內(nèi)直接投資；

- 以中國企業(yè)對外投資為主要形式的境外直接投資。

“13號文”與《指引》的發(fā)布，使得外匯管理制度更加寬松，返程投資外匯登記（備案）手續(xù)進一步簡化，外匯管理更加順暢。因此“13號文”對企業(yè)的合規(guī)具有重要的現(xiàn)實指導(dǎo)意義。

// 亮點一：取消部分行政審批

“13號文”實施后，原本由外匯局進行的境內(nèi)直接投資項下的「外匯登記核準」和「境外直接投資項下外匯登記核準」兩項行政審批事項，被改為由銀行按照《指引》的規(guī)定，進行審核及登記。

當然，銀行辦理的外匯登記實質(zhì)上仍具有原來外匯局登記后的作用與效果，只有在完成銀行的外匯登記后，方可辦理后續(xù)直接投資相關(guān)賬戶的開立、包括含利潤、紅利匯出或匯回等資金匯兌等業(yè)務(wù)。

另外，需要注意的是，并不是所有的銀行都可以辦理外匯登記。可以辦理外匯登記業(yè)務(wù)的銀行需要滿足以下兩個條件：

（1）已經(jīng)取得外匯局金融機構(gòu)標識碼；

（2）在所在地外匯局開通資本項目信息系統(tǒng)。

具體相關(guān)主體應(yīng)選擇哪里的銀行進行外匯登記，進一步的細節(jié)探討可以與我們聯(lián)系。

// 亮點二：簡化部分外匯登記程序

“13號文”簡化了境內(nèi)直接投資項下，外國投資者出資確認的登記管理，適用范圍限于境內(nèi)直接投資項下的外國投資者。取消非貨幣出資和收購中方股權(quán)的出資確認登記，將「貨幣出資確認登記」程序簡化為「貨幣出資入賬登記」。

這些手續(xù)都變更為在銀行辦理，這無疑會縮短有關(guān)項目（特別是并購項目）所需的行政手續(xù)時間，大大提高了效率。

此外，“13號文“還取消了境外再投資外匯備案。此處的“境外再投資”是指境內(nèi)投資主體設(shè)立或控制新的境外企業(yè)（假設(shè)為A），在境外再投資設(shè)立或控制的新的境外企業(yè)（假設(shè)為B），簡而言之，就是只要前半部分A做了外匯登記，那么通過A在投資或控制B，則不需要再做登記。

但是對于長久以來困擾各方的返程投資外匯補登記，13號文仍要求由外匯局受理。

與“37號文”的操作規(guī)定一樣，若境內(nèi)居民以中國境內(nèi)外合法資產(chǎn)或權(quán)益向特殊目的公司出資，但未按規(guī)定辦理境外投資外匯登記的，應(yīng)向外匯管理局出具說明函說明理由，外匯管理局可在合法正當原則下允許做出補充登記。

也就是說最后不論是否補登記，都會被外匯管理局認為違反外匯管理規(guī)定，該類居民就要被給予處罰。所以是否交了罰款就給予補登記也取決于外匯管理局的認定，因此建議是在搭建相關(guān)架構(gòu)的時候，務(wù)必按照國內(nèi)現(xiàn)行法律規(guī)定進行返程投資外匯登記！

// 亮點三：建立存量權(quán)益登記制度

“13號文”取消了直接投資外匯年檢，改為存量權(quán)益登記。

需要注意的是，境內(nèi)外商投資企業(yè)、境外投資企業(yè)的境內(nèi)投資主體等，都需要在每年規(guī)定的時間點（9月30日前），通過指定系統(tǒng)報送上年末境內(nèi)/境外「直接投資存量權(quán)益數(shù)據(jù)」。

當然，企業(yè)可以自行辦理，也可以通過多種渠道包括自行或委托會計師事務(wù)所、銀行報送相關(guān)數(shù)據(jù)。

需要注意的是，企業(yè)如果未按上述要求報送的，實際上將無法辦理相關(guān)外匯業(yè)務(wù)。

因為，銀行在辦理業(yè)務(wù)前，會審核業(yè)務(wù)申請人是否按規(guī)定進行了報送。沒有的話，外匯局會在系統(tǒng)中顯示對其進行“業(yè)務(wù)管控”，那么銀行則無法為企業(yè)辦理資本項目下的外匯業(yè)務(wù)。

另外還要提醒的是，外匯管理局會按季度進行抽查，一旦發(fā)現(xiàn)涉嫌違反外匯管理規(guī)定除了不能正常辦理外匯業(yè)務(wù)，還會受到行政罰單！因此存量權(quán)益的登記該項合規(guī)業(yè)務(wù)必重視起來。

瑞豐德永觀點

?? “13號文”中最值得注意的點在于：原本由外匯局的「核準」改為由銀行進行「審核及登記」，雖然更改后依舊成為“外匯登記”，但不在具備行政審批的性質(zhì)，僅作為銀行的業(yè)務(wù)內(nèi)容。

這一安排，某種程度上是賦予了銀行一定的外匯檢查管理責任，而外匯局仍將會通過銀行對直接投資外匯登記實施間接監(jiān)管。

?? “13號文”的頒布基本終結(jié)了直接投資項下外匯行政審批的時代，一方面，減輕了企業(yè)負擔，便利了相關(guān)市場主體，申請人能順利推進新的投資項目，從側(cè)面鼓勵投資者主動合規(guī)；另一方面，更是放寬了跨境資金流動，提高了外匯管理的效率，對資本市場的發(fā)展也有重大促進作用，可謂是“雙贏”局面。

?? 需要特別提醒的是，外匯局的放權(quán)并不等于弱化權(quán)力，外匯局將會把更多的人力物力投入對違規(guī)行為的監(jiān)管與處罰當中。

?? 也就是說，無論是從「簡化核準」流程、強調(diào)合規(guī)及加強事后監(jiān)管與處罰，體現(xiàn)了外匯局管理思路和職能的變化。銀行具有直接的檢查管理責任后，則會更加審慎進行，相關(guān)主體也應(yīng)更加重視有關(guān)業(yè)務(wù)流程，強化合規(guī)工作，避免后期因合規(guī)問題使展業(yè)受限。

ref: 《一本書看透股權(quán)架構(gòu)》李利威著；《香港上市務(wù)實精講與案例分析》申林平主編；《紅籌VIE結(jié)構(gòu)企業(yè)回歸》申林平主編